第二章 第三节 标本兼治——建立标准化的法律风险管控体系

叶飞律师

第三节 标本兼治——建立标准化的法律风险管控体系

       企业通过体检，发现法律风险后，可根据自身的实际情况，分轻、重、缓、急对相应法律风险进行处理,逐步建立起一整套标准化的法律风险管控体系。总的原则是：“紧急事务马上处理，常规事项建章立制；专项事务单出意见；日常咨询慢慢调理”。

一、紧急法律风险应对——立即治理

       当企业遭遇包括但不限于如下重大法律风险时，应立即采取有效措施进行应对，避免潜在的风险迅速变成现实风险，从而给企业、企业家带来重大损失。

       (一)企业自身有意或者无意即将或已经违法犯罪、违约侵权。

       有意就是明知故犯，无意是指由于法律知识欠缺，因不知法而犯法。有的企业即将或已经违法而不自知，必须立即采取措施予以减轻或消除。违反刑法、行政法等法律中的禁止性规定，就要承担相应的刑事责任、行政责任，后果很严重：罚金、负责人入狱、停产、停业、罚款、破产清算等等。

       首先是单位犯罪。这里主要指企业单位犯罪。刑法中涉及到单位犯罪的罪名很多，粗略统计至少有100多个。这当中很多罪名企业一不小心就会涉及，如虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资、隐匿故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告、商业贿赂、违法放贷、危害税收征管、侵犯知识产权、虚假广告、串通投标、非法经营、重大环境污染等等。一旦触犯刑律，就会造成企业负责人锒铛入狱，轻则给企业带来重大经济损失，重则导致企业破产。

       其次是行政违法。企业一经依法设立，就会受到诸多方面的行政监管，如工商、税务、物价、环保、质检、卫生防疫、劳动保障、公安等共同的以及某些行业特殊的行政监管。违反这些行政监管的法律法规，轻则罚款，重则停业、解散。还有一些行政法规虽然不是强制性或禁止性的，如不动产产权登记、使用权登记、知识产权登记等。但如果企业不遵照执行，还是很容易带来法律风险，从而造成损失。比如违反工商管理法规，可能被吊销营业执照；违反税务监管法规可能被课以重罚；违反环保法规可能要停产停业。

       最后是重大民事违约（违法）侵权。在民事上违约或侵权要承担违约责任、侵权责任。主要包括停止侵害、排除妨碍、恢复原状、赔偿损失、支付违约金、消除影响、赔礼道歉等等。其中赔偿损失、支付违约金等责任数额可能是巨大的，不可掉以轻心。同时，如果企业经常有违约或侵权行为，将给企业声誉带来极其不利的影响，损失会更大。

       以上三种法律责任不是绝对区分的，有时会互相转换：民事责任中也会有严重制裁措施如罚没等；严重侵权行为可能会导致刑事责任；行政责任和刑事责任也往往是互相衔接的。

       (二)其他企业即将或已经对自己违法犯罪或重大侵权违约

       如果其他企业或个人即将或已经对自己企业违法犯罪或违约侵权，己方也会有重大损失。这也是企业的一大法律风险。仅仅做到“不伤害他人”，没有做到“不被他人所伤害”，同样也不行。所以，应把法律风险从宏观上分成两个大的方面：因为企业自己违法(包括违约)犯罪给企业造成损失的，称之为主动法律风险；企业由于防范不够，受到其他企业违法犯罪行为侵害，从而给企业造成损失的，称之为被动法律风险。企业既要考虑企业自身如何遵纪守法，又要考虑如何避免受到他人不法行为的侵害。有时后者显得更重要。

       (三)因市场风险转换而即将带来的重大法律风险

       市场风险和法律风险之间的界限有时也不是绝对的。比如，企业违反监管法规，涉足一些高风险行业、项目，结果损失惨重。从表面上看，是市场风险，深层次看，是法律风险，是违法导致的恶果。

       市场风险也可以转化为法律风险。长期亏损资不抵债就会达到破产界限，可能导致企业破产。成为企业最大的法律风险。而有时债务人破产也可能导致债权人破产。所以，加强债权管理，及时清收，避免或减少坏账。既是对市场风险的控制，也是对法律风险的控制。

       (四)外部法律环境的重大不利变化即将带来的法律风险

       立法不完备，执法不公正，以及国际上对中国企业采取反倾销、反补贴、保障措施。这些均有可能给企业带来法律风险。

       以上四个方面的法律风险，危害性极大，一经发现，必须高度重视，立即处理。想尽一切办法针对个案予以消除、推迟或假以时日，予以根治。

叶律师专业律师团队在处理这类案例中，积累了丰富的实战经验。我们会经过缜密地调研，为每一处风险源提供3--5套解决方案，并指出每套解决方案的优缺点，供企业领导决策时参考，有效避免决策的盲目性。决策后，随时跟踪处理进度，确保收到实效。

叶飞律师

二、常规法律风险应对——建章立制

        对于根本性、长期性、系统性的常规法律风险，应聘请专业的律师团队进行制度设计，并有效实施，建立一整套标准化的法律风险防控体系。
       (一)法律风险防控的原则
       全面性原则，法律风险防控应当贯穿决策、执行和监督全过程，覆盖企业及其所属单位的各种业务和事项。
       重要性原则，法律风险防控应当在全面控制的基础上，关注重要业务事项和高风险领域。
       制衡性原则，法律风险防控应当依法在治理结构、机构设置及权责分配、业务流程等方面形成相互制约、相互监督，同时兼顾运营效率。
       适应性原则，法律风险防控应当与企业的经营规模、业务范围、竞争状况和风险水平等相适应，并随着法律环境的变化及时加以调整。
       成本效益原则，法律风险防控应当权衡实施成本与预期效益，以适当的成本实现有效控制。
       (二)应重点建章立制，防控法律风险的领域
       1、首先要制定好公司“宪法”——公司章程
       现实中，很多企业在注册成立时均未意识到公司章程对于企业长远发展而言所具有的重大而深远的影响。绝大多数公司章程几乎全是采用工商局的格式文本，没有针对本企业的实际进行量身定制。诸多案例表明，企业事后很多的重大矛盾和纠纷，往往在公司章程里约定一句话就有效管控住了。因此，帮助公司起草好“小宪法”——公司章程，作为公司治理的纲领性文件，并根据企业经营中的发展变化而不断地修正、完善，就具有非常重要的现实意义。在起草章程时，要为公司设立好决策、执行、监督三大机构，选任好相关人员，实现三权分立，分权制衡，为企业的长治久安打下坚实的基础。
       2、建立律师全程参与公司战略决策制度，防控公司战略风险
       在公司发起设立、法人治理结构的建立、企业投融资、并购重组、企业改制上市、刑事风险防范等企业战略运行过程中，要建立律师全程参与制度，使律师能及时了解企业的战略意图、战略决策形成过程，帮助企业做好相关事项的尽职调查、及时出具法律意见书，为企业战略性法律风险的防范，做出自己应有的贡献。
       3、建立严、细、实的内控制度，实现依法治企
       帮助企业制定《律师审查文件实施细则》，企业所有合同、文件、制度的最终签署、发布，均应在专业律师把关之后，由法人代表签发。
       （1）完善用工制度，防范劳动争议风险
        协助公司草拟和修改公司人事常用的劳动合同、保密合同、培训合同、服务期合同等各类合同范本。
        协助公司草拟和修改公司常用的职工代表大会、人力资源规划、招聘、录用、考勤、绩效考核、薪酬福利、奖惩、培训、离职等各项管理制度。确保其合法、有效。
       （2）完善合同管理制度，做好应收账款清收，防范外部经营风险
       帮助公司建立健全合同管理制度、应收账款管理制度，为客户量身定做各类不同用途的合同范本，防范和化解合同法律风险。
       协助公司草拟并审核各类合同，确保合同的规范性和有效性。
       在合同履行过程中，指导公司相关人员处理好合同履行过程中的各种复杂情况，保留好相关证据，以避免纷争的产生。万一产生纠纷,也能在诉讼中立于不败之地。
       （3）建立知识产权保护制度，为企业提供知识产权保护服务
       帮助公司制定商标、专利等在内的整体知识产权管理制度和保护策略，避免公司被他人侵权和被诉侵权的法律风险，并提供前瞻性的品牌发展建议，变单纯的品牌保护为利用品牌为公司创造价值。
       （4）建立依法纳税、合理避税制度，防范税收行政处罚风险
        帮助公司建立日常经营活动（设立、内部核算、营销活动）中的合理避税制度。
        为企业的重大经营活动（如并购、重组、改制、上市等）设计和优化纳税方案，进行合理避税筹划、合法节税筹划、合理转嫁税负筹划。
        4、建立定期培训制度，为提高公司法治水平助力
       协助企业建立定期培训制度，每年至少为相关人员进行二次以上的法律知识培训，提高公司依法治企水平。根据公司实际需求，为公司提供企业常见法律风险的识别与防范、合同与应收账款管理、知识产权、劳动法、公司法、职务犯罪等法律风险管理知识培训，帮助公司高层牢固树立企业法律风险防范意识，提高公司预防和处理法律纠纷的能力。
       5、建立公司重大专项法律事务法律风险评估制度
       但凡公司重大法律事务，务必委托专业律师，参与公司重大投资、融资（含发行公司债、改制发行上市等）、担保、并购、重组等重大事项的方案设计。由专业律师通过尽职调查，出具法律意见书，进行单项事务的法律风险评估。没有经过律师尽职查并出具专项法律意见的事项，不能提交决策层决策。以此来从制度上管控好重大专项事务决策的法律风险。
       6、建立公司起诉、应诉制度，从容应对诉讼风险
       帮助公司建立完善诉讼、仲裁应对机制，包括证据搜集、内部配合、与顾问律师协作等一系列应对策略，使公司在诉讼仲裁未发生时能有效防范，一旦发生时能做到从容不迫，有条不紊，立于不败之地。
       7、建立守法经营制度，杜绝公司及其高管刑事犯罪风险
       随着习李新政的强力推行，落实宪法依法治国方略，严打严查腐败，公司的违法犯罪问题逐渐暴露出来。由于企业家刑事责任意识普遍淡漠，很多经营行为均处在违法犯罪的边缘，诸如抽逃出资、偷税、非法集资、侵占挪用公司资金、行贿等，公司的刑事犯罪风险在加大。公司法律顾问通过参与公司重要经营活动、重大会议，通过建设性的方案和制度设计，保证公司各项活动的合法性，防止公司、公司高管及员工可能因违法经营而导致的行政或刑事处罚。刑法分则中，涉及公司的刑事犯罪罪名（详见附件四：《涉及公司刑事犯罪的常见罪名》）有八大类100多个，必须严加防范，杜绝公司或公司高管触犯刑律，以免陷入牢狱之灾。

三、重大专项风险应对——出具法律意见书

       对于重大专项法律事务，应签订专项法律服务合同，由专业律师在审慎调查的基础上，出具单项事务的《法律意见书》，为领导决策提供参考。
       公司重大法律事务，包括但不限于投资、融资（含发行公司债、改制发行上市等）、担保、并购、股权转让、改制、重组、发行上市等，必须进行单项事务的法律风险评估。
       律师应全程参与公司重大单项法律事务的谈判，亲自起草相关合同，设计好合同条款。严防商业诈骗、商业陷阱、重大违约等风险。

四、日常法律咨询——逐步实现依法治企

       通过电话、QQ、传真、邮件、面谈、专题研讨会等便捷方式，日常为企业提供高水准的专业法律问题咨询，一般问题口头解答；重要问题书面解答；并在《法律顾问工作日志》上进行详细记录，追踪其处理结果。逐步将企业管理的方方面面规范到依法依规治企的标准化管理轨道上来。